Письмо ФНС России от 02.10.2020 № СД-4-2/16129@ несколько сумбурно, но обнародованная в нем проблема понятна. Налогоплательщик попросил разъяснить, что означают термины «производитель» и «перепродавец», которые налоговые инспекторы активно используют при налоговом контроле. Бывает так, что важным аспектом работы, от которого зависит стоимость и скорость продажи товара (имущества), является его предпродажная подготовка. Зачастую предпродажная подготовка существенно увеличивает стоимость первоначального производителя. Экономический субъект, осуществивший предпродажную подготовку, является производителем или перепродавцом?
Давая разъяснения в письме, чиновники соглашаются, что для НК РФ это разделение предельно важно.
Искажение сведений о фактах хозяйственной жизни и об объектах налогообложения НК РФ (п. 1 ст. 54.1 НК РФ) не допускает. Исполнение инспекцией обязанности по установлению в действиях налогоплательщика признаков совершения правонарушений предполагает установление действительных обстоятельств совершения финансово-хозяйственной операции, включая определение фактического производителя товара, работ, услуг и налогоплательщиков, обеспечивающих логистическое сопровождение реализации.
Когда налоговики проверяют взаимозависимых лиц, закон разрешает им использовать специальные методы для определения доходов для целей налогообложения (глава 14.3 НК РФ). При этом использование указанных методов в отдельных случаях прямо подразумевает необходимость определения степени участия налогоплательщика в сделке в части установления критерия «производитель» или «перепродавец» товара, работ, услуг.
Таким образом, истребование в соответствии с НК РФ (ст. 93 и 93.1) информации о том, является ли налогоплательщик производителем или перепродавцом, производится инспекцией в целях определения статуса налогоплательщика применительно к конкретной сделке при наличии обоснованной необходимости получения таких сведений.
Это, конечно, познавательно. Прав у налоговиков и правда много. Но налогоплательщиков интересует определение понятий «производитель» и «продавец» в целях налогообложения. Как с этим в НК РФ?
Чиновники сообщают, что доходом от реализации признается выручка от реализации товаров, работ, услуг, как собственного производства, так и ранее приобретенных (ст. 249 НК РФ). Расходы делятся на расходы, связанные с производством и реализацией, и внереализационные (п. 2 ст. 252 НК РФ).
При формировании налоговой базы по НДС налогоплательщик вправе принять к вычету суммы налога, предъявленные ему при приобретении товаров, работ, услуг с целью последующей перепродажи (подп. 2 п. 2 ст. 171 НК РФ).
Чиновники подчеркнули, что заключение посреднических договоров (комиссии, агентских, поручения) не свидетельствует о нарушении налогоплательщиком положений действующего законодательства. Не очень понятно какое отношение это имеет к рассматриваемому вопросу. А вот дальше при отсутствии нужных определений в НК РФ придумки налоговиков из разряда «натягивания совы на глобус».
С одной стороны, институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства РФ, используемые в НК РФ, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено в НК РФ (п. 1 ст. 11 НК РФ).
С другой стороны, налоговая служба признает, что НК РФ этих определений не содержит. А раз так, логично было бы отправиться искать эти определения «во внешний мир». Но налоговики неожиданно идут другим путем.
Ссылаясь на уже упомянутую ранее главу 14.3 НК РФ, налоговики приходят к следующему выводу. Действующее налоговое законодательство в совокупности с устоявшимися обычаями делового оборота (!) разрешает применить к указанным терминам характерные признаки, определяющие особенности осуществления финансово-хозяйственной деятельности, что позволяет хозяйствующим субъектам должным образом характеризовать участника сделки в качестве производителя или перепродавца. Отсутствие в НК РФ определений, позволяющих однозначно трактовать деятельность налогоплательщика в качестве производителя или перепродавца, не свидетельствует о невозможности применения инспекторами и налогоплательщиками указанных терминов в значении, сформированном на основании совокупности действующего налогового законодательства и обычаев делового оборота.
Филологи назвали бы такое разъяснение тавтологией, а мы скажем «масло масляное». Определений нет, но они и так интуитивно понятны. Кому понятны? Наверное, самим налоговикам.
Подведем итог. Строго говоря, четкого определения понятия «производитель» в российском законодательстве нет. Определение понятия «производитель» можно найти в ГОСТах, СТО, словарях экономических и маркетинговых терминов. Но нам важно именно законодательно закрепленное понятие, а таковое отсутствует.
Поэтому при трактовке понятий «производитель» и «перепродавец» на практике или налогоплательщик и налоговики приходят к взаимовыгодному компромиссу, или отправляются за трактовками в суд. В конце концов, ВС РФ у нас может трактовать любой закон, как посчитает нужным, так что дать определение понятию «производитель» ему будет не трудно. А потом это определение будут использовать все остальные.
