В письме от 23.03.2021 № 03-03-06/1/20579 Минфин России рассмотрел вопрос об учете в целях налогообложения прибыли расходов по договору, условия которого нарушены контрагентом.
Справедливости ради отметим, что чиновники предлагают объективно подходить к решению проблем, которые возникают в описанной ситуации. Взвешенно к ней подходят и суды, о чем свидетельствует судебная практика.
Обоснованность расходов и экономический эффект
В соответствии с правовой позицией КС РФ (определение от 04.06.2007 № 320-О-П) и Пленума ВАС РФ (постановление от 12.10.2006 №53) обоснованность расходов, учитываемых при расчете налоговой базы по налогу на прибыль организаций, должна оцениваться с учетом обстоятельств, которые свидетельствуют о намерениях налогоплательщика получить экономический эффект в результате реальной предпринимательской деятельности.Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для деятельности, направленной на получение дохода. В составе расходов признаются любые затраты компании, соответствующие требованиям статьи 252 НК РФ и не поименованные в статье 270 НК РФ. При этом в перечне расходов в статье 270 НК РФ не указаны в качестве не учитываемых затраты, произведенные налогоплательщиком по договору, даже если контрагентом нарушаются договорные отношения.
К внереализационным расходам, не связанным с производством и реализацией, относятся затраты на аннулированные производственные заказы, а также затраты на производство, не давшее продукции (подп. 11 п. 1 ст. 265 НК РФ). Признание расходов по аннулированным заказам, а также затрат на производство, не давшее продукции, производится на основании актов налогоплательщика, утвержденных руководителем, в размере прямых затрат, определяемых по правилам статей 318 и 319 НК РФ. Обратите внимание: сумма расходов по акту компании должна быть подтверждена первичными документами. Но так обстоят дела только с затратами.
Налоговая оговорка: страховка для НДС
Что касается вычетов по НДС, то тут все иначе. И дело как раз в документах. Как указывают налоговики, получить вычет без правильно составленного и достоверного счета-фактуры нельзя. Нельзя получить вычет, если поставщик оказался не тем, за кого себя выдавал (например, «технической компанией»). Поэтому чиновники рекомендуют компаниям еще один способ страховки – налоговую оговорку.
Налоговая оговорка – это особые условия в договоре между компаниями. Они позволяют взыскать убытки или имущественные потери с нарушивших гарантии и заверения контрагентов в случае предъявления претензий со стороны налоговиков (до вынесения ими решения, например, об отказе в возмещении НДС). При этом чиновники ссылаются на статьи 406.1 и 431.2 ГК РФ.
По смыслу статьи 431.2 ГК РФ сторона обязана возместить другой стороне по ее требованию убытки, причиненные недостоверностью данных заверений, или уплатить предусмотренную договором неустойку. Заверения не ограничены по времени и могут касаться обстоятельств, имеющих значение для заключения договора, его исполнения или прекращения.
Гарантии поставщика – юридического лица, на котором лежит обязанность уплатить в бюджет НДС с реализации, в договоре можно сформулировать следующим образом.
Поставщик гарантирует, что:
-
он зарегистрирован в ЕГРЮЛ надлежащим образом;
-
его исполнительный орган находится и осуществляет функции управления по месту регистрации юридического лица, и в нем нет дисквалифицированных лиц;
-
располагает персоналом, имуществом и материальными ресурсами, необходимыми для выполнения своих обязательств по договору, а в случае привлечения подрядных организаций (соисполнителей) принимает все меры должной осмотрительности, чтобы подрядные организации (соисполнители) соответствовали данному требованию;
-
располагает лицензиями, необходимыми для осуществления деятельности и исполнения обязательств по договору, если осуществляемая по договору деятельность является лицензируемой;
-
является членом саморегулируемой организации, если осуществляемая по договору деятельность требует членства в саморегулируемой организации;
-
ведет бухгалтерский учет и составляет бухгалтерскую отчетность в соответствии с законодательством РФ и нормативными правовыми актами по бухгалтерскому учету, представляет годовую бухгалтерскую отчетность ИФНС;
-
ведет налоговый учет и составляет налоговую отчетность в соответствии с законодательством РФ, субъектов РФ и нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, своевременно и в полном объеме представляет налоговую отчетность в налоговые органы;
-
не допускает искажения сведений о фактах хозяйственной жизни (совокупности таких фактов) и объектах налогообложения в первичных документах, бухгалтерском и налоговом учете, в бухгалтерской и налоговой отчетности, а также не отражает в бухгалтерском и налоговом учете, в бухгалтерской и налоговой отчетности факты хозяйственной жизни выборочно, игнорируя те из них, которые непосредственно не связаны с получением налоговой выгоды;
-
своевременно и в полном объеме уплачивает налоги, сборы и страховые взносы;
-
отражает в налоговой отчетности по НДС все суммы НДС, предъявленные заказчику;
-
лица, подписывающие от его имени первичные документы и счета-фактуры, имеют на это все необходимые полномочия и доверенности.
Если поставщик нарушит гарантии (одну, несколько или все вместе), указанные в пункте 1 настоящего раздела, и это повлечет:
-
предъявление налоговыми органами требований к заказчику об уплате налогов, сборов, страховых взносов, штрафов, пеней, отказ в возможности признать расходы для целей налогообложения прибыли или включить НДС в состав налоговых вычетов и (или)
-
предъявление третьими лицами, купившими у заказчика товары (работы, услуги), имущественные права, являющиеся предметом настоящего договора, требований к заказчику о возмещении убытков в виде начисленных по решению налогового органа налогов, сборов, страховых взносов, пеней, штрафов, а также возникших из-за отказа в возможности признать расходы для целей налогообложения прибыли или включить НДС в состав налоговых вычетов, – то поставщик обязуется возместить заказчику убытки, который последний понес вследствие таких нарушений.
Поставщик возмещает заказчику все убытки последнего, возникшие в перечисленных случаях (ст. 406.1 ГК РФ). При этом факт оспаривания или неоспаривания налоговых доначислений в налоговом органе, в том числе вышестоящем, или в суде, а также факт оспаривания или неоспаривания в суде претензий третьих лиц не влияет на обязанность поставщика возместить имущественные потери.
И еще налоговики предлагают такую схему. Договориться, что покупатель платит поставщику за покупку сумму за минусом НДС. НДС он придерживает на 90 дней. Когда налоговики подтверждают, что разрывов в цепочке НДС им найти не удалось и вычеты правомерны, покупатель перечисляет придержанную им сумму НДС поставщику.
Осталось уговорить на такую схему самого поставщика.
